董慧(化名)由于出色的日語能力,被一家日資企業(yè)(A)錄用??紤]到員工管理問題,該企業(yè)除了高層人員,其他員工都是以派遣的形式進(jìn)行用工。因此董慧也被掛靠到一家派遣公司,再以派遣的名義進(jìn)入A公司。
不久,董慧的工作能力得到A公司的認(rèn)可,加之每月6000元的工資僅為日本員工的1/3,因此A公司決定以研修的名義,再次將董慧派遣至日本總公司(B),工資提高到每月1萬,為期三年。
2年后,董慧在去B公司的上班途中遭遇了車禍而輕微致殘,對方是主責(zé)。董慧向A公司提出按日本標(biāo)準(zhǔn)支付工傷賠償,但A公司卻表示應(yīng)按中國標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)償。那么,到底是按哪種標(biāo)準(zhǔn)呢?最終又能賠償多少呢?
「律師觀點」
上海匯銀律師事務(wù)所律師 沈宏峰
要回答董慧的疑問,首先要研究本案最可以探討的地方,即董慧的勞動關(guān)系問題。根據(jù)《勞動合同法》第62條的規(guī)定,用工單位(A公司)不得將被派遣勞動者(董慧)再派遣到其他用人單位(B公司)。那么,B公司同董慧的勞動關(guān)系究竟是派遣關(guān)系還是雇傭關(guān)系?《勞動合同法》第62條已經(jīng)否認(rèn)了雙方的派遣關(guān)系,再根據(jù)日本《勞動基準(zhǔn)法》的規(guī)定:如果不存在或者存在著無效的勞動合同,那么可以直接適用日本《勞動基準(zhǔn)法》。于是,董慧應(yīng)該是B公司的正式員工而非派遣員工。
其實,即使對勞動關(guān)系有所爭議,根據(jù)《勞動合同法》第61條“勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行”的規(guī)定,以及日本《勞動基準(zhǔn)法》第3條“雇主不得以勞動者的國籍、信仰或社會身份為由,在工資、勞動時間及其他勞動條件上區(qū)別對待”的規(guī)定,董慧的工傷賠償也應(yīng)按照日本的標(biāo)準(zhǔn)來賠償。
那么,董慧究竟可以拿到多少一次性傷殘補(bǔ)助金呢?根據(jù)2010年12月20日修訂的《工傷保險條例》的規(guī)定,在上下班途中,受到非本人主要責(zé)任的交通事故傷害的情況下,十級傷殘為7個月的本人工資,即7萬元人民幣。而根據(jù)日本《勞動者災(zāi)害補(bǔ)償保險法》的規(guī)定,即便是最低程度的傷殘,董慧也可以爭取到560天的補(bǔ)助金,即17個月17萬。董慧還可以要求B公司按本公司同等職位的工資即每月2萬元為基準(zhǔn)進(jìn)行補(bǔ)助,即爭取34萬元人民幣。
最后,董慧還可以要求B公司補(bǔ)足每月1萬元人民幣的差額工資,以及各種社會保險待遇,總數(shù)應(yīng)該在30萬元人民幣左右。
總的來說,董慧的賠償需要分幾步走,并非完全由單位來支付這些費用。還有,勞動關(guān)系牽涉到方方面面,爭取協(xié)商解決不失為一種好方法,特別是需要保留一份好工作的時候。
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